Новые налоговые правила для нерезидентов

"Инвестгазета", №6, 2010

http://investgazeta.net/finansy/novye-nalogovye-pravila-dlja-nerezidentov-158368/

Комментарии относительно новых налоговых правил для нерезидентов от Виктории Чорновол, партнер международной аудиторско-консалтинговой компании «Делойт»

Начало года для финансистов и бухгалтеров считается наиболее сложным сезоном: закрытие бухгалтерских счетов, подготовка финансовых и налоговых отчетов. В этом году бухгалтеры украинских компаний, а также представительств иностранных, в которых работают иностранные граждане, столкнулись с еще одной задачей, требующей немедленного решения. А именно – какую ставку налога на доходы физических лиц применять по отношению к иностранцам.

Письмо, кардинально меняющее правила налогообложения иностранцев, Государственная налоговая администрация Украины обнародовала в канун новогодних праздников – 23 декабря 2009 года. Для многих иностранных граждан данные нововведения означают увеличение налогового давления вдвое. При этом позиция налоговых органов, сформулированная в письме, во многом противоречит нормам налогового законодательства Украины, а также международной практике и ряду ратифицированных Украиной международных конвенций.

Нерезиденты заплатят налог на украинскую зарплату по двойной ставке

Налогообложение доходов иностранных лиц зависит от их резидентского статуса. Так, согласно общему правилу, определенному украинским законодательством для резидентов Украины, налогообложению подлежат доходы, полученные и в Украине, и за рубежом. При этом ставка налога составляет 15%. У нерезидентов в Украине налогооблагаются только доходы, полученные из украинских источников, но по ставке 30%. При этом украинским источником считается не только украинская компания, но и иностранный работодатель, который выплачивает иностранцу зарплату за работу в Украине.

Стоит отметить, что на протяжении шести лет налоговые органы Украины в своих приказах и разъяснениях отстаивали позицию, что существует исключение из этого правила, а именно, если зарплата выплачивается нерезиденту украинским работодателем, то должна применяться ставка налога 15%. Этим руководствовались все украинские компании, в которых работают иностранные сотрудники (согласно данным, обнародованным Государственной службой занятости, в 2009 году в Украине официально работали около 17 тыс. иностранных граждан).

Но в конце 2009 года позиция ГНАУ резко изменилась. Начиная с сентября 2009 года налоговая администрация выпустила ряд писем, в том числе и упомянутое письмо от 23 декабря 2009 года, в которых заявлялось, что украинская заработная плата нерезидентов должна облагаться налогом по ставке 30%. При этом никакие изменения, которые могли бы вызвать такую кардинальную смену позиции налоговых органов, в Закон не вносились.

Подтвердить резидентство теперь будет сложнее

Если изменение позиции налоговых органов в отношении ставки налога для нерезидентов еще можно понять, так как существующие нормы Закона «О налоге с доходов физических лиц» (далее — Закон) допускают двоякое трактование, то позиция, высказанная в письме от 23 декабря 2009 года в отношении подтверждения иностранными гражданами резидентского статуса, не выдерживает никакой критики.

Согласно письму, статус налогового резидента Украины для иностранного сотрудника должен подтверждаться выданным налоговыми органами уведомлением работодателя о самостоятельном определении физическим лицом-иностранцем резидентского статуса. При этом Законом не предусмотрено обязательное получение такого уведомления, а возможность самостоятельного определения себя как резидента Украины является самым последним критерием в установленном Законом тесте на резидентство.

Несмотря на то, что, согласно Закону, базой налогообложения является годовой доход, а отчетным периодом - календарный год, соответственно и статус резидента или нерезидента определяется для физического лица на весь год, налоговые органы заявили, что иностранный сотрудник становится резидентом Украины только с момента получения уведомления. При этом получить такое уведомление можно будет не раньше чем через шесть месяцев с начала календарного года, и место проживания иностранца в Украине (которое является первым условием резидентности, установленным Законом) может быть подтверждено только по прошествии этого периода. До его получения работодатель должен удерживать 30% налога и только после получения этого документа – 15%. Письмом прямо указано, что никакого перерасчета налога по результатам года производиться не будет. Таким образом, все иностранные сотрудники, получающие заработную плату от украинских компаний, должны уплачивать налог по ставке 30% минимум до июля 2010 года, и только с июля по декабрь 2010 года появляется возможность применять ставку 15% в случае получения уведомления.

Для того чтобы разъяснить некоторые спорные моменты нового подхода налоговых органов, Европейская Бизнес Ассоциация (ЕБА), членом которой является компания «Делойт», провела встречу с Сергеем Лекарем, заместителем начальника ГНАУ. В рамках встречи господин Лекарь заверил присутствующих, что иностранные граждане, которые были резидентами Украины в 2009 году и подтвердят свое намерение находиться на территории Украины более 183 дней в 2010-м (трудовой контракт, договор аренды, разрешение на трудоустройство и т. д.), смогут получить уведомление на весь год. Следует отметить, что многие налоговые инспекции г. Киева уже начали следовать такому подходу и выдают уведомления, если выполняются указанные условия. То есть данная проблема будет касаться только вновь прибывших иностранных граждан.

Также налоговая администрация определила перечень документов, необходимых для подтверждения иностранными гражданами места проживания в Украине. Ввиду специфики выдачи таких документов их не могут получить граждане, работающие в представительствах иностранных компаний в Украине на основании служебных карточек, выданных Министерством экономики Украины, а также те, кто большую часть своего пребывания в Украине находятся в разъездах. К таким гражданам относятся и те, кто работает по контрактам в рамках подготовки к Евро-2012, и региональные представители, осуществляющие контроль на нескольких отдаленных объектах. Таким образом, для этих категорий граждан процедура подтверждения статуса резидента Украины еще больше усложняется.

Следует отметить, что действительно в начале года не всегда представляется возможным четко определить резидентский статус иностранного гражданина, находящегося на территории Украины. Поэтому налоговой администрации было предложено определить механизм удержания налога с доходов иностранцев в период, когда налоговый статус таких сотрудников еще не определен, и методологию его перерасчета в конце года. На сегодня ни законодательство Украины, ни письмо ГНАУ от 23 декабря 2009 года не определяют такой процедуры.

Ретроспективное действие новых правил

Несмотря на то что позиция ГНАУ в отношении ставки налога для нерезидентов изменилась только в конце декабря 2009 года, налоговые органы проводили проверки налоговых обязательств иностранных сотрудников за 2009 год и более ранние периоды. При этом налоговые органы следовали логике письма от 23 декабря 2009 года, были попытки доначисления компаниям налоговых обязательств в отношении иностранных сотрудников, которые были нерезидентами в прошлые годы или не получали уведомления о резидентстве (такое уведомление не является обязательным согласно Закону), но уплачивали налог по ставке 15%. Кроме того, налоговые органы применяли к работодателю штрафные санкции в размере 200% от суммы недоплаты налога. Подобные действия налоговых органов вызвали волну недовольства в бизнес-кругах. Большинство компаний приступили к процедуре административного оспаривания в отношении таких доначислений. И сегодня можно сказать, что налоговые органы признали, что новые правила должны применяться с 2010 года, и прекратили подобные проверки и доначисления.

Реакция бизнес-кругов

Бизнес-сообщество заняло активную позицию в отношении данного письма – сегодня ведутся активные переговоры с представителями налоговой администрации, был направлен ряд писем и заявлений. Свои возражения в отношении данного письма обнародовал и Минюст. В своих комментариях ведомство критически прокомментировало действия ГНАУ, заявив, что уведомление о налоговом резидентстве не является обязательным к получению документом. Министерство настоятельно рекомендовало налоговой администрации отменить норму о необходимости получения данного документа в обязательном порядке.

В результате активных и продолжительных переговоров можно говорить о некоторой победе в этом вопросе. Налоговые органы пересмотрели порядок выдачи уведомлений для иностранных граждан, которые были резидентами в прошлом году и собираются продолжить работу в Украине в 2010 году. Также, насколько нам известно, ряд компаний, которые оказывают консультационные услуги по вопросам налогообложения, в том числе и компания «Делойт», направили в налоговую администрацию на рассмотрение свои комментарии и предложения в отношении урегулирования данного вопроса и методов решения возникших проблем. После продолжительных переговоров налоговые органы признали право иностранных граждан, являющихся резидентами Украины согласно Закону, получать уведомление о резидентстве в начале года и, соответственно, платить налог по ставке 15% тоже с начала года. Кроме того, если в январе 2010 года многим иностранным гражданам отказали в выдаче уведомления, то сейчас налоговые органы выдают такой документ в случае, если иностранный гражданин был резидентом в 2009 году и подтверждает свое намерение находиться на территории Украины 183 дня в 2010 году (предъявляет трудовой контракт, документ аренды, разрешение на трудоустройство и т. д.). Также, по информации компании «Делойт», налоговые органы рассматривают возможность проведения перерасчета налогового обязательства по результатам календарного года. Так что мы ожидаем новых разъяснений налоговых органов по этому вопросу в ближайшее время.