Баланс управления

Мария Карпенко, "Компаньон"

  Миноритарные акционеры получили достаточно сильный механизм контроля над компанией, ее активами и финансами через представление собственных интересов в ее органах управления.
  Среди прочих важных новшеств, предусмотренных недавно принятым Законом "Об акционерных обществах", особого внимания требует механизм балансирования интересов собственников контрольных пакетов акций (50% и больше), крупных пакетов акций (10% и больше), а также мелких акционеров.

   Без миноритариев - ни шагу
  Данный закон предусматривает различные механизмы защиты интересов мелких акционеров. В первую очередь таковым является предоставление им доступа к информации о деятельности АО. Так, на основании письменного запроса в течение десяти дней акционер может ознакомиться с учредительными документами компании, протоколами общих собраний, собраний наблюдательного совета и ревизионной комиссии, годовой финансовой отчетностью и другими отчетными документами, которые подаются соответствующим государственным органам.
  Кроме того, новый закон предусматривает публичность намерения приобрести 10% и более простых акций акционерного общества. По словам Ольги Осмачко, юриста Salans, для этого лицо, намеревающееся купить крупный пакет акций, должно за 30 дней до запланированной даты приобретения подать в АО письменное уведомление о своем намерении, а также обнародовать его через ГКЦБФР, каждую биржу, на которой АО прошло процедуру листинга, и опубликовать в официальном печатном издании.
  Подобный порядок приобретения крупного пакета акций предусмотрен законодательством многих европейских государств с незначительной на первый взгляд оговоркой. "Законодательство некоторых иностранных юрисдикций четко предусматривает, что акционеры обязаны обнародовать свое намерение о приобретении, в случае если они достигают определенного предела в результате такого приобретения (например, 5, 10, 15, 20% акций АО и т. д.), - разъясняет Ольга Осмачко. - Если сопоставить данное положение с рассматриваемым законом, то получается, что согласно этому документу, акционеры, прошедшие процедуру обнародования, однажды достигнув 10%-го предела, вынуждены будут придерживаться этой процедуры каждый раз вновь и вновь, решив купить даже одну акцию. Это может препятствовать нормальному ведению бизнеса, поскольку каждый раз нужно будет соблюдать 30-дневный срок для уведомления других акционеров, а также другие формальности, описанные выше".
  В случае принятия общим собранием решений о прекращении АО (кроме ликвидации), заключении крупной сделки, изменении размера уставного капитала, акционерам, голосовавшим против принятия таких решений, предоставляется право требовать от АО выкупить принадлежащие им акции по рыночной стоимости.
  Помимо этого, при покупке более 50% акций акционер обязан после такого приобретения сделать предложение миноритарным акционерам о покупке их акций по рыночной стоимости, от которого они могут отказаться.

  Контроль усилен
  Миноритарные акционеры получили достаточно сильный механизм контроля над обществом, его активами и финансами через представление их интересов в органах управления. В частности, наблюдательный совет, которому теперь предоставлены достаточно большие полномочия, должен избираться путем кумулятивного голосования, что, в свою очередь, дает возможность даже миноритарным акционерам получить своего представителя в наблюдательном совете. При кумулятивном голосовании количество акций, принадлежащих акционеру, умножается на количество членов органа АО, который избирается. Акционер имеет право отдать все подсчитанные таким образом голоса за одного кандидата или разделить их среди нескольких. Если избрание членов наблюдательного совета осуществлялось путем кумулятивного голосования, то решение общего собрания о досрочном прекращении полномочий может быть принято только относительно всех членов наблюдательного совета.
  Еще одно важное нововведение, по словам Олега Мальского, юриста Magisters, состоит в том, что наблюдательный совет не должен избираться из представителей акционеров. Подобное требование может привести к более профессиональному управлению компаниями топ-менеджерами, а не просто к выполнению наблюдательным советом номинальной функции.
  Также законом усилен контроль за выводом активов и финансов через связанные лица. В частности:
  • менеджмент (правление) предприятия может самостоятельно провести сделку на сумму, не выше 10% стоимости активов общества;
  • сделка на сумму 10-25% от стоимости активов должна быть одобрена наблюдательным советом;
  • сделки на 25-50% требуют одобрения общим собранием акционеров (простым большинством голосов);
  • если сделка превышает 50%, то утверждается 75% голосов от общего количества акционеров на общем собрании.
  Новшеством является и требование одобрения сделок с заинтересованностью со связанными лицами наблюдательным советом или же общим собранием акционеров. Это в значительной мере позволяет контролировать финансовые потоки предприятия и предупреждать такие негативные явления, как вывод денег менеджментом.

  Акции для привилегированных
  Пока на рынке ценных бумаг в Украине очень немного привилегированных акций. Но после предоставления законом собственникам таких акций дополнительных прав, они стали особенно привлекательными для миноритариев.
  По своей правовой природе привилегированная акция не предоставляет ее держателю права на серьезное участие в управлении обществом, но в меньшей степени зависит от итогов хозяйственной деятельности. Каждый акционер - владелец привилегированных акций имеет право требовать обязательного выкупа обществом принадлежащих ему привилегированных акций, если он проголосовал против принятия собранием решения о:
  • внесении изменений в устав АО, предусматривающих размещение нового класса привилегированных акций, собственники которых будут иметь преимущества относительно очередности получения дивидендов и выплат во время ликвидации АО;
  • расширении объема прав акционеров-собственников размещенного класса привилегированных акций, которые будут иметь преимущества относительно очередности получения дивидендов и выплат во время ликвидации АО.
  Владельцам привилегированных акций следует обращать особое внимание на положения устава общества, поскольку ими устанавливаются почти все их права, в том числе определяются размер и очередность выплаты дивидендов; ликвидационная стоимость и очередность выплат в случае ликвидации общества; случаи и условия конвертации привилегированных акций этого класса в привилегированные акции другого класса, простые акции или другие ценные бумаги; порядок получения информации. Кроме того, уставом АО может предусматриваться специальный порядок подсчета голосов - вместе или отдельно с простыми или другими классами привилегированных акций.

  Компании ставят на СП
  В период нынешнего экономического спада 54,8% компаний решили отказаться от планов по проведению сделок M&A в пользу стратегии органического роста. Таковы результаты опроса 750 топ-менеджеров международных предприятий сферы питания и розничной торговли, обнародованные недавно аудиторской компанией KPMG. Среди "отказников" лидируют компании из Северной и Южной Америки: все опрошенные решили повременить с экспансией, отдавая предпочтение созданию совместных предприятий (25% респондентов) и более активной диверсификации (18%). В Европе, на Ближнем Востоке и в Африке интерес к сделкам M&A проявляют 14%, открытию СП - 18%, диверсификации - 11% опрошенных. В Азиатско-Тихоокеанском регионе о планах по слияниям и поглощениям сообщили 15%, СП - 19%, выходе в новые сегменты - 11% респондентов.
  Переориентация на устойчивый рост, по словам Галины Ефремовой, директора по корпоративному развитию KPMG в России и СНГ, стала также наблюдаться в финансовом, девелоперском и промышленном секторах. Хотя капитализация компаний и стоимость активов сейчас падают, делая их привлекательными объектами для поглощений, свободных средств на данного рода сделки в условиях кризиса ликвидности у компаний просто нет. Такие схемы, как leveraged buyout (покупка компании за счет заемных средств), нынче тоже нереальны.
  Подтверждением смены акцентов в развитии бизнеса является резкий рост количества отменяемых сделок M&A. Суммарный объем таких транзакций за III квартал прошлого года, по данным Thomson Reuters, составляет $322 млрд., что немногим меньше $362 млрд. - совокупной стоимости заключенных сделок за аналогичный период. Это наименьшая разница между заключенными и отмененными сделками M&A начиная с 1987 г. Как полагают аналитики, это, возможно, еще не предел.

  Права акционеров в зависимости от размера пакета акций
  1 акция - право вносить предложения относительно вопросов, включенных в повестку дня общих собраний АО, а также относительно новых кандидатов в составе органов общества, количество которых не может превышать количественного состава каждого из органов.
  5% - предложения относительно вопросов, включенных в повестку дня общих собраний, подлежат обязательному включению.
  10% - право требования проведения внеочередных общих собраний. Право назначать своих представителей для надзора за регистрацией акционеров, проведением общих собраний, голосованием и подведением его итогов.
  25% - возможность блокирования решений, требующих 3/4 голосов всех акционеров (внесение изменений в устав общества, принятие решения об аннулировании выкупленных акций, изменении типа общества, размещении акций, увеличении или уменьшении уставного капитала общества, выделе и прекращении общества).
  30-50% - возможность принятия решений, требующих простого большинства акционеров, зарегистрировавшихся для участия в общих собраниях (в зависимости от регистрации от 60 до 100%).
  40%+ - возможность блокирования проведения общих собраний акционерного общества (требование кворума - не менее 60%).
  50%+ - пакет определен как контрольный. При наличии кворума (не менее 60%) дает возможность принятия решений, требующих простого большинства акционеров, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании.
  60%+ - возможность единоличного проведения общих собраний и принятия решений, требующих простого большинства.
  75%+ - реальный контроль и возможность единоличного проведения общих собраний и принятия всех решений.
  Важно отметить, что уставом частного общества может устанавливаться большее количество голосов акционеров, необходимых для принятия решений по вопросам повестки дня, кроме вопросов досрочного прекращения полномочий должностных лиц органов общества; обращения с иском к должностным лицам органов общества относительно возмещения убытков, нанесенных обществу, и в случае несоблюдения требований закона при совершении значительной сделки.

  http://smi.liga.net/articles/IT090452.html